跨境投资中的债务重组——香港公司清盘（上）

企业出现债务危机，可能最终不得不走向破产清算的结局。香港公司清盘方式可分为两大类：由法院强制清盘与自愿清盘，而自愿清盘又可以分为股东自愿清盘与债权人自愿清盘两种。各路径均能令香港公司清盘，并在彻底厘清与处理资产及债务情况下宣告公司解散。

作者：姚平平 张珉 杨晓怡

企业出现债务危机后，可能最终不得不走向破产清算的结局。通常而言，处于债务危机中的企业已存在无偿债能力（insolvent）的情况，不能藉由公司自行注销的程序完成注销公司；否则，未经清盘程序注销的公司有可能仍被债权人申请恢复，并继续追索债务，届时会给公司股东或董事带来不必要的麻烦。相应地，虽然清盘后解散的公司在法律上仍有可能被恢复，但仅限于清盘过程中遗漏重大债权或资产的情况等，通常不会出现这种情况。

根据《公司（清盘及杂项条文）条例》（香港条例第32章）第169条，香港公司清盘方式可分为两大类：第一类是由法院强制清盘；第二类是自愿清盘，而自愿清盘又可以分为股东自愿清盘与债权人自愿清盘两种。各路径均能令香港公司清盘，并在彻底厘清与处理资产及债务情况下宣告公司解散。本文为上篇，将简要介绍香港公司清盘的程序。

一、股东自愿清盘

股东自愿清盘是指公司可以自行由股东会进行特别决议，或董事会层面作出决议，宣布公司进行清盘，并委任清盘人进行清盘程序。根据《公司（清盘及杂项条文）条例》（香港条例第32章）第228条、229条和233条的要求，董事需要在清盘决议前的5个星期内发出一份《有偿债能力证明书》，说明董事已经详细地调查过公司事务，并认为在未来12个月内能够还清各项债务。

清盘决议作出后，公司应在15天内通过刊宪的方式，公告其已做出的决议。清盘人在获委任15天内向公司注册处通报其委任，并在15天内通过刊宪公告其委任。

法律上，如果是股东自愿清盘的程序中发现公司并不能够偿还债务，则债权人有权将该程序转为债权人自动清盘。而在公司已经确定无偿债能力的情况下，董事出具《有偿债能力证明书》的风险很高并可能会面临刑事责任。因此，如果事实上公司已经确定无偿债能力，则不应将股东自动清盘作为可行的选项之一。

二、债权人自愿清盘

债权人自愿清盘的开启程序也是由股东/公司发起，但由于公司存在无偿债能力的情况，债权人大会则会主导清盘程序，包括选任清盘人。

债权人自愿清盘的简要流程如下：

公司召开股东会通过自动清盘的特别决议。 公司需要在14天内举行债权人会议，而债权人会议应给予债权人不少于7天的通知期。该债权人会议通知需要于政府宪报刊宪，并刊登于中英文报纸至少各一份。 公司董事需要在债权人会议召开之前，就公司情况作出完整的声明，并编制债权人名单及预计申索金额等。 一名公司董事需要主持债权人会议，在会议上，债权人可以指定及委派清盘人。此时，即使公司股东有权指派清盘人，但最终仍会以债权人的决定为准。 同时，债权人可以在会议上或会议后，决定成立一个审查委员会代表债权人的利益，以监督清盘人和整个清盘程序。 清盘人会在接受任命后，正式接管公司账册、资产，并在支付清盘程序成本后，将公司资产根据债权人债权比例进行分配。

值得注意，即使启动了债权人自愿清盘程序，法律上并不禁止任何人向法庭提出清盘呈请。在债权人申请强制清盘的情况下，法庭最重要的考量因素就是债权人持有债权的份额，并在公平原则下衡量债权人的取态，并且考虑是否有需要在法庭监督下进行调查工作，比如清盘人应就公司董事可能违反义务等行为进行调查。

三、法院强制清盘

大多数债权人都可以通过呈请向法庭申请强制清盘命令，比如定额债权的债权人，判决债权人、或有的/未来债权的债权人等等。

法院强制清盘简要流程如下：

首先，债权人向公司发出法定要求偿债书。（虽然法律上这一步可以省略，但为厘清债务，实际上多数债权人会选择发出，尤其是公司不反对的情况下） 第二，若在21天内未能清楚，债权人则向高等法院提交呈请书；并将副本提交给破产管理署署长。 第三，呈请公告须在聆讯前7天进行刊宪，并在中英文报纸刊登至少各一次。 第四，法庭聆讯。在债权人债务未被有效质疑的情况下，法庭一般会认为债权人有权利获得清盘令。针对债权人呈请，法庭在颁布命令时会主要考量各债权人的取态及各自的债权份额。比如，主要债务的债权人并不希望强制清盘，而希望自愿清盘，则法庭有可能结合具体情况进行综合考量。

颁布清盘令后，公司一切权力交予清盘人。一般来说，在清盘令后，由破产管理署署长代行清盘权力。随后，破产管理署署长会协助召集所有债权人和相关人士进行会议，其中，债权人可以根据自己申报债权占比投票指派及选任正式的清盘人。

结语

面对陷入困境的企业，有人期待起死回生，有人彻底“躺平”，还有人在暗处虎视眈眈，等待企业倒下时分得一杯羹。作为律师，我们建议客户结合自身在公司清算过程中的角色，了解相关法律规则，维护自身的合法权益，作出符合商业利益的决策。下篇中，我们将简要介绍香港公司清盘过程中各方应避免的责任，以及可能因清盘而撤销的交易。敬请期待。

点击阅读

跨境投资中的债务重组——跨境股权质押登记问题（香港质押登记篇）

跨境投资中的债务重组——跨境股权质押登记问题（BVI质押登记篇）

跨境投资中的债务重组——跨境股权质押登记问题（开曼质押登记篇）

跨境投资中的债务重组——香港上市公司股票质押

跨境投资中的债务重组——开曼公司的清盘

作者简介

姚平平 律师

香港办公室 合伙人

业务领域：私募股权和投资基金, 香港和境外资本市场, 跨境投资并购

张珉 律师

香港办公室

非权益合伙人

业务领域：私募股权和投资基金, 跨境投资并购, 香港和境外资本市场

杨晓怡 律师

深圳办公室 私募基金与资管部

作者往期文章推荐

《跨境投资中的债务重组——开曼公司的清盘》

《跨境投资中的债务重组——跨境股权质押登记问题（开曼质押登记篇）》

《跨境投资中的债务重组——跨境股权质押登记问题（BVI质押登记篇）》

《跨境投资中的债务重组——跨境股权质押登记问题（香港质押登记篇）》

《从美元基金视角看SPAC——香港SPAC发起人的持牌要求》

《 从美元基金视角看SPAC——SPAC发起人的“Carried Interest” 》

《 从美元基金视角看SPAC——GP投资能力的证券化 》

《 从美元基金视角看SPAC——如何从上市并购基金角度解读SPAC 》

《 香港在岸基金常见问题问答（下） 》

《 香港在岸基金常见问题问答（上） 》

《香港证监会发布OFC制度咨询总结，三大优化即将出台》

《 香港有限合伙基金条例三读通过，私募基金落户香港或将成为趋势 》

《香港PE基金牌照合规的奇幻漂流记 —— 香港PE基金行业关于“证券”定义的争论始终》

《 美元基金系列 | 香港证监会出台额外保障措施监管复杂产品销售 》

《 开曼PE基金登记细则火速出台，PE基金和对冲基金不再是平行宇宙 》

《 香港证监会发布新通函，PE基金在香港持牌将逐渐成为趋势 》

《 开曼私募基金法正式出台 》

特别声明：

以上所刊登的文章仅代表作者本人观点，不代表北京市中伦律师事务所或其律师出具的任何形式之法律意见或建议。

如需转载或引用该等文章的任何内容，请私信沟通授权事宜，并于转载时在文章开头处注明来源于公众号“中伦视界”及作者姓名。未经本所书面授权，不得转载或使用该等文章中的任何内容，含图片、影像等视听资料。如您有意就相关议题进一步交流或探讨，欢迎与本所联系。